劳动合同中的约定自治——保守商业秘密之脱密措施

    劳动合同中的约定自治——保守商业秘密之脱密措施

    脱密措施的概念和目的

    脱密措施一般是指在脱密期间（提前通知期——我们所谈的提前通知期，特指约定的提前通知期，不是《劳动法》规定的30日的提前通知期），承担保密任务的劳动者，在劳动合同终止前或明确要与单位解除劳动合同后的一定时间内，约定调整其工作岗位，变更劳动合同相关内容，以保护企业的商业秘密。

    约定脱密措施其目的同样是为了保护企业的商业秘密，防止劳动者侵犯企业的正常利益，获取非法利益。

    采取脱密措施的法律依据

    我国目前对脱密措施的规定，同竞业限制一样仅有部门规章和地方性规定，缺乏法律层次的规定。

    在原劳动部《关于企业职工流动若干问题的通知》第二项中规定：用人单位与掌握商业秘密的职工在劳动合同中约定保守商业秘密的有关事项时，可以约定在劳动合同终止前或该职工提出解除劳动合同后的一定时间内（不超过6个月），调整其工作岗位，变更劳动合同相关内容。可见，该条款为劳动合同中约定脱密期提供了依据，使这种保守商业秘密的措施，具有了一定的可操作性。

    具体适用中应当注意的问题

    1、脱密措施在应用中同样要求首先必须有可保护的商业秘密，否则其约定就是无效的。

    2、采取脱密措施义务主体，与竞业限制一样针对的应当是实际接触、了解或掌握企业商业秘密的相关人员和企业高级管理人员，而不能是不加区别的企业所有的员工。

    3、采取的具体脱密措施应当是合理的，而不能违反《劳动法》的基本原则和强行性规定，损害劳动者的合法权益，否则这种约定将失去法律约束力。

    4、脱密措施的适用时间，对劳动者采取脱密措施的时间，即脱密期（提前通知期）一般不能超过6个月。

    5、采取脱密措施的一般是在科技型企业或者高新技术开发领域适用，或者一些智力密集型企业，而不是适用于所有的行业或企业。

    6、违约责任。劳动者如果没有按照约定履行提前通知的义务，用人单位可以要求劳动者履行劳动合同约定的通知义务，或者要求劳动者支付违约金、赔偿损失等。如果用人单位违反约定，劳动者可以按照《劳动法》的规定提前30日通知或者即时解除劳动合同，而不用承担违约责任。

    竞业限制协议与脱密措施能否并用的问题

    竞业限制协议（条款）与脱密措施约定有很多相似点和不同点，它们在保护企业商业秘密方面起到了关键的作用。

    按照目前我国劳动权利的相关规定，设立竞业限制或者脱密措施等，其根本目的不是完全限制劳动者的工作自由选择权等权益，而是在恰当合理的范围内加以限制，以达到既保护劳动者合法权益，同时也保护企业知识产权的目的，故目前竞业限制协议（条款）和脱密措施是不能并用的。